淄博市人民政府办公厅关于印发淄博市百项重点工业项目管理考核办法的通知

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论现物出资的适格要件

（李红军法律研习网）

现行《公司法》第27条规定，“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资，但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外”，相对于原《公司法》第24条，增加了“可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资”的兜底性规定，如何准确适用该兜底规定涉及到对现物出资的适格要件问题，而要件的确立又将直接影响到可出资现物的范围，故而有深入研究的必要。



一、关于现物出资适格要件的各种学说

关于现物出资适格适格要件，主要有二要件、三要件、四要件及五要件四说，其基本观点如下：

持二要件说的学者认为“出资标的的核心标准应当为两项：其一，具有确定的价值；其二，可以自由转让”，“所谓价值是指出资的标的物必须具有交换价值和使用价值。所谓确定性主要是指出资标的物的价值能够为现有评估手段所确定”，而可以自由转让指“作为股东出资标的物或权利必须是可以自由转让的，转让受到某种限制的物或权利不应成为出资的标的”[①]

持三要件说的学者认为，可以将出资形式的条件归纳为三点，一是“价值上的确定性”，即“用于出资的财产不但应该具有财产价值，而且这种价值能够确定和评估”；二是“价值的相对稳定性”，即“用于出资的财产的价值一般不应因自身的原因而发生意外变化”；三是“可转让性”，即“股东的出资不仅可以由公司股东交付给公司，为公司经营所用，而且在公司对外清偿债务时，可以有效地从公司移转给债权人”[②]。

与前两说不同，日本学者多采四要件说，认为出资的现物应具备：一是确定性，是指用以出资的现物必须明确具体，不能随意变动；二是现存的价值物，或称价值物的现存性，指用于出资的标的物应该是现实已经存在的价值物，而不能是将来才会生产出来的产品；三是评价的可能性。是指用于现物出资的标的物必须能以某种公平的方法进行估价，折算为现金，四是可转让性，指出资的标的物必须能独立于出资人予以转让，即出资人对于出资标的物享有独立的支配权[③]。

国内持同样观点的还有薄燕娜博士[④]和莫初明博士[⑤]等。

按照日本学者志村治美的研究，关于现物出资适格五要件说，在瑞士的学说中以“公式化的形式存在着”，主要包括明白的确定性、事实上存在的价值、独立转让可能性、公司目的框架内的收益力[⑥]。国内也有部分学者持该种观点[⑦][⑧]。



二、对各学说的评述

对比前述四种学说，应该认为，前三种学说之间基本没有差异，只不过是归纳抽象程度的不同。在二要件说中，“具有确定的价值”这一要件的内容包括了三要件说的价值的确定性和相对稳定性两个要件，也包括了四要件说中确定性、现存的价值物和评价的可能性等三个要件；同样，在三要件说中，价值上的确定性这一要件包括了四要件说的确定性、现存的价值物和评价的可能性三个要件，而相对稳定不过是对确定性的进一步要求。

但应该注意的是，虽然在内容上三种学说之间没有本质的差异，但二要件及三要件说的内容需要解释才能包括四要件的四个独立要件，因此，四要件说更具备表达的准确性和明确性。

前三种学说与五要件说之间的差别主要集中在现物出资是否必须具备“公司目的框架内的收益力”这一点上。支持该要件的学者认为由于“公司作为以营利为目的经济实体，股东作出投资行为的目的也是为了获得收益。如果用一个与公司生产经营没有任何联系的现物进行投资，那么不但不能达到资产增值的日的，而且还会造成社会资源的浪费。”[⑨]反对采纳该要件的学者认为“公司的出资制度，不仅应考虑公司资本充实和公司设立后的运营利益，还应考虑股东出资的便利，因此，这一要件的限定没有必要。”[⑩]

我们认为，是否具备“公司目的框架内的收益力”系一种商业判断，无论是法官还是登记机关都不具备此种判断能力。同时，由于公司信用的基础是公司的资本（也有认为是资产[11]），股东出资只要具备了价值性，能够进行交换变现，也就符合了维护资本充实的原则、保护债权人的利益。因此，强调此要件将除了增加登记机关的审查成本和设立人的交易成本而外，并不能为公司的资本充实和债权人带来实际的益处。所以，应舍弃对“公司目的框架内的收益力”的要件要求。



三、对《公司法》第27条及《公司注册资本登记管理规定》第8条规定的分析检讨

根据《公司法》第27条，“可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产”，即要求出资具备确定性、价值物的现存性、是评价的可能性和可转让性的四个特征，可以认为，该条规定实际上采四要件说。

国家工商行政管理局在《公司注册资本登记管理规定》（以下称《规定》）第8条第三款规定“股东或者发起人不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资”。我们认为，该款规定存在以下缺陷：

第一、从实物出资的适格性要件角度考察，我们认为，该条规定禁止设定担保的财产出资是不恰当的。一般而言，在担保财产价值高于担保债权的情况下，设定担保的财产均满足确定性、价值物的现存性、是评价的可能性等要件征。就可转让性来讲，根据《物权法》第189条、第191条第二款之规定设定抵押的财产并非一律不能转让。因此前述《规定》第8条采取一刀切的方式，彻底禁止设定担保的财产出资，提高了对实物出资的要求，违背了《公司法》第27条关于实物出资适格要件的规定，不利于鼓励投资，也不利于促进资源配置。

第二、从法规效力上看，前述《规定》系国家工商局所作，属于部门规章，并非《公司法》第27条但书所指的“法律、行政法规规定”，其第8条的规定不足以作为禁止劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资的依据。




　
水利部


《水利水电施工单位关键岗位持证上岗管理规定》试行意见


颁布日期：1993.09.20



《水利水电施工单位关键岗位持证上岗管理规定》试行意见
（1993年9月20日水利部水建[1993]454号通知发布）
根据水利部、建设部印发的《水利水电施工单位关键岗位持证上岗管理规定》
（水建[1992]25号，以下简称《规定》）要求，水利水电施工单位关键岗位将逐步
实行持证上岗制度。现对贯彻《规定》提出如下意见：
一、关键岗位培训
（一）关键岗位包括领导干部岗位和专业管理岗位。
（二）水利部根据国家教育主管部门、建设部关键岗位培训的有关规定组织教
材编写组，负责编写水利水电施工单位职工培训教材、指导性教学计划及教学大纲
，对培训及考试（考核）内容和方式做出统一规定。在统一的培训教材未出版之前
，请各主管单位自选培训教材，送部核准后使用。
（三）部直属水利水电施工单位的培训工作由部建设司会同科教司指定有培训
条件的单位和院校承担。
（四）各省、自治区、直辖市所属水利水电施工单位的培训工作由各水利（水
电）厅（局）的基建主管部门会同职工教育培训部门指定培训单位和院校承担。不
具备培训条件的省、自治区、直辖市所属水利水电施工单位可到部指定的培训单位
或同相邻省联系代培。
（五）经过培训合格的人员，由培训单位发给岗位培训合格证书，并经基建主
管部门验印有效。
二、关键岗位持证上岗时间
（一）资质一、二级施工单位的正、副经理（局长）、总工程师、总经济师、
总会计师或其相应的岗位职务以及资质三、四级和非等级施工单位的正、副经理（
处长）、技术负责人、财务负责人从1995年起逐步实行持证上岗。
（二）专业管理岗位包括施工员、预算员、质检员、安全员、材料员、机械管
理员、统计员、计划员、财会员、劳资员、定额员。持证上岗时间为：
1.资质一、二级施工单位的施工员、预算员、质检员、安全员、材料员从1995
年起逐步实行；其它岗位从1996年起逐步实行。
2.资质三、四级施工单位的施工员、预算员、质量安全员从1995年起逐步实行
；其他岗位从1996年起逐步实行。
（三）条件比较好的地区和单位，可不受上述时间限制，争取早日全面持证上
岗。
三、关键岗位培训、考核内容
（一）政治思想、职业道德：党的方针政策、社会主义有关理论知识；行业、
岗位职业道德规范、要求等。
（二）岗位实务知识：岗位职责；国家、行业有关法规、标准、规范、规程、
管理条例；地方、企业有关规定；有关管理知识。
（四）能力、业绩：理解判断能力、组织协调能力、业务实施能力、语言文字
能力；业绩指以本人为主或独立完成的工作成绩。
四、关键岗位资格认定
（一）部直属和地方所属水利水电施工单位中的关键岗位的合格证书，分别由
水利部和各省、自治区、直辖市水利（水电）厅（局）基建主管部门负责审查颁发
。地方一、二级施工单位的领导岗位合格证书要加盖水利部施工企业管理专用章。
（二）在岗领导干部须经岗位培训合格后，经考核认定，颁发岗位合格证书。
（三）专业管理岗位
1、自实行岗位培训制度时起，关键岗位在岗人员年龄在四十五周岁以下，未经
过相应岗位培训的人员，均应参加岗位培训。取得岗位培训合格证书，经考核认定
，颁发岗位合格证书。
2、在岗人员年龄超过四十五周岁（含四十五周岁），连续从事本岗位工作七年
以上（不足七年要经过培训），经考核认定，可免培颁发岗位合格证书。
3、在岗人员已取得本岗位系列中级以上职称，经考核认定，可免培颁发岗位合
格证书。
4、在普通院校、成人院校或教育部门备案的培训中心以及有关部门举办的培训
班学习过与本岗位资格培训教学计划相同的课程（教学时数、深度相当），有毕业
、结业证书的人员，经审查认定，可免修、免考部分或全部培训内容。
（四）岗位合格证书有效期为五年。五年以后的培训考核认定办法另行规定。
五、关键岗位证书管理
（一）各种岗位合格证书，一律由水利部统一印制。
（二）申请办理岗位合格证书者，经本人提出申请（填写申请表一式两份），
由所在单位审核签署意见（盖章）后报主管部门，并同时提交所需证明材料：
1、在本岗位实习或工作经历证明；
2、文化程度（学历）证明（复印件）；
3、岗位培训合格证书（复印件）；
4、技术职称证明（复印件）；
5、本人身份证（复印件）。
（三）一般情况下，一个人只能申请一个专业管理岗位，而对工作经历比较长
，知识面比较广的人员也可申请两个专业比较接近的管理岗位。
（四）岗位合格证书的复检工作由发证机关组织进行。通过复检，掌握持证人
员现状和岗位变化情况。
1、对那些表现不好，职业道德败坏，影响企业声誉的关键岗位人员，应吊销其
岗位合格证书。
2、对工程建设重大事故的主要责任者、严重渎职者要及时记录在证书上，并视
情节轻重给予处理，直至吊销岗位合格证书，追究经济、刑事责任。
（五）考虑到部分专业的通用性，由有关业务主管部门颁发的安全员、财会员
、劳资员、统计员岗位合格证书在水利系统有效，可不另发证。
（六）由各省、自治区、直辖市建委（建设厅）进行培训并颁发的岗位合格证
书应经水利发证机关复核，缺少水利专业内容的应补充培训，在原发的岗位证书上
加盖水利部门印章。
（七）岗位培训、考试及岗位合格证书的颁发与管理收费标准应按国家有关规
定执行，自定标准应报上级主管部门核准。
（八）经考核已具备关键岗位资格人员的岗位合格证书颁发工作，将从1994年
第一季度开始。
六、其他
（一）各省、自治区、直辖市水利主管部门可根据具体情况制定贯彻《规定》
和《试行意见》的实施细则，报水利部备案。
（二）凡《规定》中已有而《试行意见》未提及的内容均按《规定》执行。


文号：[水利部水建[1993]454号]